商标侵权 申请鉴定 商标侵权的认定

如何对商标侵权行为进行取证

如何对 商标侵权 行为进行取证? 1、自行取证和 委托律师 调查取证由权力人自行取证，对取证的方向和范围把握会有一定的难度。 律师 是专门从事法律工作的，以向社会提供法律服务为职业。律师不仅具有丰富的 法律知识 ，而且具有丰富的办案经验和熟练的 诉讼 技巧，能在不同的诉讼阶段为当事人作出适当的选择。一般说来，律师调查取证要比当事人调查取证方便得多，收集 证据 的范围也更加广泛、精确。在司法实践中法官往往也会对律师另眼相待、提供更多的方便。 2、申请公证机关进行 证据保全 公证机关的法定业务之一便是“保全证据”。 公证证据具有推定为真的效果。《 民事诉讼法 》第59条规定：“人民法院对经过公证证明的法律行为、法律事实和文书，应当确认其效力。但是，有相反证据足以推翻公证证明的除外”。公证机关对证据进行保全，其效果与法院依职权所进行的保全，是相等的。在诉前，当事人能够充分运用公证机关收集、保全证据，是一个做好诉前准备的有效措施。 3、申请法院进行诉前证据保全2002年最高法院《关于民事诉讼证据若干问题的规定》第25条：“法律、司法解释规定诉前证据保全的，依照其规定办理”。 这就为当事人或利害关系人向法院申请诉前证据保全确定了一个合法依据。最高法院2002年1月实施的司法解释《关于诉前停止侵犯 注册商标 专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》，规定了在 商标权 侵权案件中，可以申请诉前证据保全。最高法院2001年7月1日实施的《关于诉前停止侵犯 专利权 行为适用法律问题的若干规定》第16条也规定了诉前证据保全。最高法院2002年10月15日实施的 《关于审理 著作权 民事纠纷 案件适用法律若干问题的解释》第1条规定：“人民法院受理以下著作权民事纠纷案件”，其中有一项就是：“申请诉前 财产保全 、诉前证据保全案件”。可见，申请诉前证据保全在 知识产权侵权 案件中是大量存在的。保全措施后，当事人或利害关系人应在法定时间段里提起诉讼。如果没有向法院提起诉讼，则此种保全措施应当予以解除，或 者将有关证据予以销毁或发还，同时申请人还要就此所造成的损失承担赔偿责任。 4、申请人民法院调取证据 我国《民事诉讼法》第六十四条规定：当事人及其 代理 人因客观原因不能自行取得的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。基于此当事人往往在提起 专利侵权 ，商标侵权和著作权侵权诉讼的同时，提出一份调取证据申请，调取的证据通常又分为三类：第一，保全被控侵权产品; 第二，调查被控侵权单位的财务账册，以便确定赔偿额; 第三，调取被控侵权人存在侵权的证据。根据《民事诉讼法》及最高法院有关司法 解释的规定，法院调查收集证据有两种运作方式：一是主动依职权调查收集证据。在涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实以及有关程序事项时，法院应当主动依职权调查和收集证据，而无需当事人提出取证申请。二是根据当事人的申请取证。在法院主动依职权调取证据的范围被缩小了以后，当事人提出证据调查的申请变得日益重要。如果缺乏当事人及时提出的证据调查申请，法院一般不主动调查证据。在当事人提出证据调查申请后，法院是否启动调查取证的机制还取决于法院的审查判断，只有在当事人提出的该项申请符合法院取证范围之时，法院才有义务调查取证，否则法院应当驳回该项申请。当事人申请法院调查取证应当注意两点：一是申请调查的证据范 围，必须符合法定情形;二是此项申请必须注意举证时限。法院通常采取的措施是对易拍照的被控侵权产品采用拍照的方式，或采用记录下被控侵权产品的技术特征的方式，对易于调取的书籍、 商标 实物等采用扣押、提取等手法，而对于被控侵权人的财务账册往往因侵权人的阻挠或隐藏而极难得到。 5、申请行政机关调查取证 管理 专利 工作的部门在查处案件的过程中，可以根据需要依职权调查收集有关证据。可以查阅、复制与案件有关的合同、帐册等有关文件;询问当事人和 证人 ;采用测量、拍照、摄像等方式进行现场勘验。涉嫌侵犯制造方法专利权的，管理专利工作的部门可以要求被调查人进行现场演示。涉及产品专利的，可以从涉嫌侵权的产品中抽取样品。不管采取那种方法收集证据，都要以客观性为前提，只有客观真实的证据才有证明力。千万不能篡改、伪造证据，否则要承担法律责任。 专利权人 发现自己的专利权被他人侵犯，并在确认自己的专利权有效、专利侵权成立之后，可以开始着手下一步工作。所谓下一步工作，首先是收集证据。 这几种可以选择的商标 侵权行为 取证的方法当中，其实最好是从发现了商标侵权行为的那一刻开始就委托律师进行调查取证，这样律师的把所有的证据全部都收集齐全的情况下，凭借律师丰富的法律知识还可以直接对商标侵权行为提起诉讼，毕竟自己收集的证据的力度、效率等可能不如律师。

商标侵权能做司法鉴定吗?

法律客观：

《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权:(一)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的;(二)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的;(三)销售侵犯注册商标专用权的商品的;(四)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;(五)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;(六)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的;(七)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

商标侵权的认定

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认定商标侵权行为，是中国工商行政管理机关查处商标侵权案件的关键环节，也是一个难点问题。在认定中，需要依法和依职权认定。所谓依法认定，是指依照《商标法》及其《实施细则》，以及其他法律、法规和规章的规定，结合实际情况认定；所谓依职权认定，是指县级以上工商行政管理机关在法律赋予的职权范围内，结合实际情况认定。法律规定不明确以及在职权范围内认定有困难的，可以根据有关规定逐级请示，并附与案件有关的材料，报上级机关认定。

认定商标侵权行为，需要把握以下几点： 马标标网

一、遵循保护注册商标的原则商标专用权是通过注册产生的，其间经过了法定的程序和严格的审查，因此，商标专用权确立後，就应当在法律范围内子以保护，即使是认为注册不当的商标，在撤销之前，也应如此。按照《商标法宝施细则》第二十五条第五款的规定，撤销注册商标的决定或裁定，对在撤销前工商行政管理机关做出并已执行的商标侵权案件的处理决定，不具有溯及力。注册商标有效期满後，在法律规定的6个月宽展期内，如果原注册商标所有人仍未提出续展申请，或续展申请被驳回後，他人在此期间使用与该商标相同或者近似的商标，不构成商标侵权；如果原注册商标所有人提出续展申请且被核准，他人在此期间内使用与该商标相同或者近似的商栗：构成商标侵权行为。

二、合理判定近似商标近似商标是指在文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色或者文字与图形的整体结构上，与注册商标相比较，易使消费者对商品的来源产生误认的商标。判定近似商标，需要具体情况具体分析，主要从商标的音、形、义三方面，结合构图、颜色及整体结构等因素，进行对比，采取隔离观察、整体观察、要部观察相结合的方法，进行综合判定。在判定中，应当以可能使消费者对商品的来源产生误认为基本条件，但不以造成实际误认为必要条件。判定商标近似，应以核准注册的商标文字、图形或其组合为准，而不以注册商标所有人实际使用的商标为准，因为注册商标所有人实际使用的商标有时与核准注册的商标并不完全一致。值得指出的是，在商标近似的判定上，注册和管理的标准是一致的，但就个案处理而言，有时略有差别，原因在於注册是静态的判定，管理是动态的判定。例如：“00l”是一家企业使用在电视接收大线上的注册商标，另一家企业在同一种商品上使用了“CCT”商标，并向商标局提出了注册中请。从注册角度看，“CCT”与“001”不近似，但从管理角度看，实际使用的“CCT”的字形、排列方式，整体外观与“001”近似。

三、正确判断类似商品类似商品是指在使用与注册商标相同或者近似的商标的情况下，与注册商标核定使用的商品在功能、用途、原料、生产企业、消费对象、销售渠道等方面近似，易使消费者对商品的来源产生误认的商品。判断类似商品，前提是商品之间的关系，并考虑商品和商标之间的关系。商品的功能、用途相同，并且具有共同的消费对象、销售渠道的，一般认定为类似商品，但商品的原料、生产企业等因素，能够明显表明商品的来源，不会使消费者产生误认的，不应认定为类似商品。如果商品与服务之间存在着特定的联系，使用相同或者近似商标易使消费者认为是同一企业提供的商品或者服务的，该商品与服务应认定为类似。为便於注册和管理；我国采用了商标注册用商品和服务国际分类表，将商品和服务划分为42类，每类别下又分为若干组；与此同时，商标局对类似商品的区分也有内部掌握标准。虽然上述两种标准不是划分类似商品的依据，但可以作为认定类似商品的参考。从实际情况看，商品和服务有千万种，随着科学技术的发展和经济需求的变化，有的商品和服务未体现在分类表和区分表中。而且，过去类似的现在可不类似，过去不类似的现在可能类似，并不是同类同组的均类似，也不是不同类不同组的就不类似。这就需要在管理中，具体情况具体分析，并与注册所掌握的标准保持一致。判断类似商品，应以注册商标核定使用的商品为准，而不应以注册商标所有人实际使用的商品为准。

四、不以商品质量优劣为取舍商标是区别商品来源的标志，有表明商品质量的功能，但不是主要功能；《商标法》的规定中，有监督商品质量的内容，但主要内容是保护注册商标专用权。因此，具体到侵权案件中，商品质量优劣不影响商标侵权的认定。他人擅自使用与注册商标相同或者近似的商标的，即使其商品质量优於注册商标所有人的商品，也应当认定为商标侵权行为。至於注册商标所有人以其商品质量低劣、粗制滥造或以次充好，构成欺骗消费者的行为，可以适用《产品质量法》及《商标法》的其他条款处理，与商标侵权认定没有直接的关联。

五、不以注册商标所有人的违法使用为取舍商标专用权是一种民事权利，注册人有权在法律规定的范围内行使其权利。如果注册人在使用注册商标过程中，有违反《商标法》和《商标法实施细则》的情形，可以适用相关条款处理，要求注册人承担相应的行政法律责任，但不影响对商标侵权的认定。在这种情况下，他人擅自使用与注册商标相同或者近似的商标的，应认定为商标侵权行为。注册商标所有人的违法使用主要包括：自行改变注册商标的文字、图形或其组合：连续三年停止使用；在使用注册商标时不标明注册字样或标记。由於商标专用权属民事权利，如果注册商标所有人在权利行使过程中有上述违法使用的情形，即存在主观上的过错并由此导致他人侵权，则侵权人可以不承担侵权的赔偿责任。

六、合理界定正常使用行为他人擅自使用与注册商标相同或者近似的文字、图形，并不是均构成商侵标权：如果这种使用属正常方式的使用，则不构成商标侵权。例如，“三株”商标是一家企业使用在药品上的注册商标，另一家企业在口服液商品包装上使用了“三株菌+中草药”文字，以表示口服液商品的成份(经查证属实)，即不是商标，又不是商品名称，而是对商品的正常说明，即使含有“三株”字样，也不构成对“三株”注册商标专用权的侵犯。又如，一家鞋厂在鞋类商品上注册了“三五四四”商标，另两家鞋厂在其生产的胶鞋底部分别使用了“35:44”和“35-44”字样,由於“35:44”和“35-44”不属於正常标注胶鞋尺码、型号或规格的方式，因此不属合理使用，构成对“三五四四”注册商标专用权的侵犯。七、综合衡量其他因素在商标侵权案件认定过程中,除上述需要把握的因素外，还有可能涉及其他因素，如商标的知名度、显著性和具体使用方式，商品的零部件与整体之间的关系、争议商标所有入的主观过错程度等。由於个案涉及的其他因素不一致，对商标侵权的认定也会不一致。例如商标的知名度问题。一般来说，商标知名度越高，受保护的范围就越宽，他人擅自使用时认定商标侵权的可能性就越大。“北极星”是使用在钟表等商品厂的注册商标，由“北极星”中文文字、“POLARIS”英文和星图形三部分组成，具有较高的知名度。他人在钟表商品上使用了“北斗星”、“时星”商标，且钟表表盘装璜与“北极星”钟表表盘装璜相同或者近似。从商标看，“北斗星”、“时星”的文字、图形与“北极星”的文字、图形有一定的区别，一般情况下可以不认定近似，但考虑到“北极星”商标系驰名商标，因而认定“北斗星”、“时星”的整体结构与“北极星”近似，应按照商标侵权处理。再如，关於商品零部件与整体之间的关系问题，如果该零部件是商品整体的主要部分，且商品整体使用零部件的方式会使消费者对商品整体的来源产生误认，则商品整体可以认定为商标侵权。

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